CIL博客 – 离你最近的离岸故事

商务部将与有关部门研究如何规范协议控制模式（VIE，即Variable Interest Entity）的做法和行为。 在昨日的商务部例行新闻发布会上，商务部新闻发言人沈丹阳在回答记者提问时作出上述表示。 沈丹阳这一表态前，一份名为“关于土豆网等互联网企业境外上市的情况汇报”的文件近日在业界流传，并再次引发行业对于中国VIE可能被禁的焦虑。 所谓的VIE，是指离岸公司通过外商独资企业，与内资公司签订一系列协议，变身为内资公司业务的实际收益人和资产控制人。在中国，有许多领域是禁止外资进入的，而中国企业要在外国上市，又必须引进外国投资者，因此VIE应运而生。这一模式是2000年新浪赴纳斯达克上市时所首创，因此又被称作“新浪模式”，当时的三大门户网站，以及后来的盛大、空中网、百度、携程、阿里巴巴等，都是采用VIE模式在境外上市成功。 一份“取缔VIE”的报告 路透中文网18日报道称，中国大陆和香港4家律师事务所的律师曾看到一份日期为8月17日，据说来自中国证监会的内部报告，该报告要求中国国务院采取行动取缔VIE。 尽管路透没有透露该份证监会内部报告具体细节，不过其大致内容却与近日业内流传较广，名为“关于土豆网等互联网企业境外上市的情况汇报”的文件如出一辙。 这份长12页的文件以证监会的口吻，称国内主流互联网企业几乎均选择境外上市，对中国互联网国家安全已形成“严重威胁”，其采取的协议控制方式规避了《关于外国投资者并购境内企业的规定》（以下简称10号文）对外资并购的规定。如不明确制止，将来外资企业均可以“协议控制”不属于“并购”为由，规避中国对外资并购的管理。其次，可被用来逃避外汇监管、向境外逐步转移资产。此外，这种模式还被指责违背外资行业准入政策。 该文件称，在境外上市的中国互联网企业接近40家，总市值约1600亿美元，几乎所有“明星级”的互联网企业均选择在境外上市。 文件建议，应尽快制定相应政策，鼓励已在海外上市的互联网龙头企业逐步回归A股。 该文件还称，应由商务部牵头，明确“协议控制”属于10号文中“以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求”的情形。要求采取协议控制模式赴海外上市的企业必须经过商务部审批，并会签证监会。 值得注意的是，该份影印的文件并没有证监会的文件头和落款，也没有注明汇报对象，然而包括证券律师、外资创投机构高层和分析师在内的众多行业人士还是将其与商务部的外资并购安全审查新规联系起来，认为政府将收紧对协议控制模式的监管。 VIE已纳入法律监管 沈丹阳昨日被问及是否知晓上述报告时说，“目前还不知道这个VIE的报告，但商务部准备和相关部门规范相关的投资行为。” “VIE也称协议控制模式，对于VIE的形式，目前还没有法律规定，也没有法规和专门政策加以规范。商务部和有关部门将研究如何规范这种投资的做法和行为。”沈丹阳说。 沈丹阳进一步说，在外资并购中国企业问题上，不必有太多担心。外商投资企业并不完全等同于外国资本，现存的外商投资企业中，30%左右的投资来自中方；而外方出资中，有60%以上来自港澳台，其余约40%则分别来源于上百个国家和地区，其中有一部分来自于华人各种形式的投资，也有一些是中国的民营企业到自由岛投资返回来的资金。 此前，商务部出台的《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》，已于9月1日起实施。其中，第九条规定，对于外国投资者并购境内企业，应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属于并购安全审查的范围；外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控制、境外交易等方式。 这一含糊说辞，被外界解读为，VIE模式已被纳入中国法律监管范围。 创投：不可能禁 “这事岐山副总理已经有批示，要尊重历史，承认VIE的合法性，并有所管理。商务部已经根据这一精神发了文，应该不会否定VIE了。”对于VIE或被禁的传言，国内知名互联网资深人士谢文在其微博中称。 事实上，多位创投业人士也向早报记者表示，目前情况看来，VIE结构不可能被禁止。 “未来一定会审查更加严格，但是不太可能会直接禁止。”一位不愿署名的风险投资合伙人对早报记者表示。 该人士昨日还对早报记者表示，尽管外界对于VIE的讨论非常热烈，但是在其看来，实际操作层面的影响并不大。 但投资业者、财新网专栏作家王兰认为，VIE被官方部分否定，“这（指《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》）至少说明，在认定属于并购安全审查范围内的操作，包括VIE在内的规避方式均无效。” 此前，VIE模式在中国一直属于默认状态，监管部门从未正式认可，存在一定的法律风险。但由于过去一直没有遭遇真正的法律风险，许多投资者认为这是当局默认的潜规则。 路透社援引一家外资律师事务所的律师的话称，在1990年代后期电信行业出现首批VIE交易时，中国证监会发函称不反对这种结构。过去20年来，VIE的运用已广为扩散，目前投资领域的运用数量达到数千起，涉及从大学到钢铁公司等诸多领域。 不过，阿里巴巴CEO马云在“支付宝分拆事件”中却捅破了协议控制这层纸。 此前，阿里巴巴集团通过VIE，掌握了支付宝的权益。但今年一季度，马云决定断掉支付宝与阿里巴巴集团之间的协议控制关系，引起雅虎、软银两大股东的强烈不满，并且还引发了关于“契约精神”的激辩。 马云的解释是，将支付宝由被外资大股东协议控制转移成国内资产，就是为了获得第三方支付牌照，“央行的规定，如果有外资结构，就要上报审批”。 然而马云的行为却引发了全行业的惊恐。京东商城CEO刘强东就曾在微博上激动地表示：“就我所知，国内所有拿到融资的互联网企业，包括上市和未上市的，全部是VIE结构！包括京东商城！”           该日志未加标签。

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“协议控制”纳入监管昨日实施，引发VC、PE们集体恐慌 因缘支付宝控制权的争夺，监管部门避而不谈的“协议控制”被搬上台面。 这条船上载者甚众，百度、新浪、京东商城、博纳影业等中国大多数已经或即将赴美上市的轻资产公司，都采用VIE结构(协议控制结构)。据多名基金经理估测，这里头涉及的资产至少上万亿美元。 微博上舆情汹涌，最多的说法是，“马云把全中国VIE结构公司绑架了”。这场戏该如何收场？8月26日，商务部在官网上正式公布《实施外国投资 者并购境内企业安全审查制度的规定》，具体指出，外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协 议控制、境外交易等方式。该规定于9月1日正式实施。 新政一出台就引起VC、PE们恐慌，“一旦这个链条完全卡住，整个PE行业根本就玩不转，很多投资问题也会接踵而至。”IDG投资经理黄波告诉南都记者，大家都很焦虑，期盼实施指导细则尽快出台。 马云逼“协议控制”纳入监管？ 在2011年5月11日之前，马云以一种“民族英雄”、“中国企业家”的姿态示人。但在这一天之后，支付宝的控制权之争开始浮出水面，原本上不了台面的“是否坚持协议控制”也被公诸于众。 在微博上，一种典型的声音是，“原本协议控制是一件‘官不追民不究’的事情，但是马云却把这事儿挑开了，逼着官方做一个表态。”博纳影业集团CFO许亮说。 而京东商城CEO刘强东也表示，“就我所知，国内所有拿到融资的互联网企业，包括上市和未上市的，全部是VIE结构！包括京东商城！少数人的不诚信行为，需要全行业埋单！” 结果，马云赌赢了。 在商务部最新公布的《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》中，首次提出“从交易的实质内容和实际影响”来判断并购交易是否属于并购 安全审查的范围，并具体指出，“外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控制、境外交易 等方式。” 一位不愿透露姓名的官方人士表示，“政府不会明文要求企业清理协议控制。而是希望，企业主动向主管部门问询，协议控股行不行。”。 事实上，《规定》也提到，外国投资者并购境内企业，国务院有关部门、全国性行业协会、同业企业及上下游企业认为需要进行并购安全审查的，可向商 务部提出进行并购安全审查的建议。同时，在向商务部提出并购安全审查正式申请前，申请人可就其并购境内企业的程序性问题向商务部提出商谈申请，提前沟通有 关情况。 VC、PE们的恐慌 据多名基金经理估测，市场上采用“协议控制”模式进行投资的IPO项目至少万亿美元。 这条船上载者甚众是有原因的。“中国的《外商投资产业指导目录》中，对于限制类和禁止类行业有限制外资进入的规定。而在安然事件发生后，美国 FASB要求将SPV(特殊目的公司)合并进财务报表。因此，如果外商投资企业不控股国内企业，就没法合并报表，也就从根本上来说无法上市。为了并表，就 要采取‘协议控制’。”IDG投资经理黄波告诉南都记者，新浪正是最早实施“协议控制”模式并成功上市的范本，因此该模式又称“新浪模式”。 “现在这个链条被卡住，整个行业就玩不转。”黄波告诉南都记者，以前中外合资企业报批要3个月，现在至少要将投资周期延长一两个月。而只要《规定》的指导细则不出台，职能部门的办事人员就没法“按章办事”，所有项目就会“搁浅”。 很多投资问题也会接踵而至，“整个投资业界都很担心，如果打击‘协议控制’的话，很多IPO项目可能就完了，赴美上市就无望了。转板到国内A股 的话，中国的资本市场又消化不了这么多项目。”奥迈资本合伙人孙云告诉南都记者，业界讨论的焦点已经从“协议控制”转移到“热钱流动”上，民间流传一种说 法，“现在已经进入‘国进民退’的时代，关闭外资进入的闸门也是有可能。” 表面看，外资退则内资进，实际上，“很多IPO项目都是中资和外资基金合投的，而基金的背后是LP(有限合伙人，即PE的出资人)，并且中国大 多数基金公司的管理者是不需要‘自掏腰包’的，一旦中国概念股面临灭顶之灾，最终赔的是中国新富阶层———LP的钱。”不愿透露姓名的基金经理朱先生对南 都记者进一步解释。 大棒只是打向“第三方支付”？ 究竟如何收场？业界期盼实施指导细则尽快出台。 此前，“协议控制”一直是监管部门避而不谈，默认的内容之一。“在国外，默认可以意味着合法。但在中国，没有现行法规不代表就是‘合法’，这是‘政策风险’的实质。” 深圳福荣信息咨询有限公司首席分析师杨远懿认为，单就《规定》出台来看，政府应该是针对“支付宝纠纷”来“定制”法规，应该不会扩大影响面。要 知道，任何国家任何行业都可能经历过“法律盲区”，而所有的法律制度完善，无非都遵循“从无到有，从特殊的个案解决，衍生出适合一般的“法律框架”。 直截了当地说，这次的外资审查“大棒”或许只是打向“第三方支付”，“政府要规范这个市场，提高这一领域的投资进入门槛。”杨远懿说。 这种判断并非毫无道理，国务院新闻-办此前发布的《互联网-状况》白皮书就写道，“中国将坚定不移地实行对外开放政策，始终依法开放中国互联网市场，欢迎各国企业依据《外商投资电信企业管理规定》进入中国互联网市场，分享中国互联网发展机遇。” 业内人士推测，“协议控制”监管下一步可能会出台更弹性的机制，可能会列出“强制审查行业以及可以选择自我审查的行业”，细化审查范围。   该日志未加标签。

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中国政府已更新了谷歌(Google)运营当地网站所需的牌照，这个决定令投资者对外国互联网企业在华业务的法律地位感到放心。 “我们可以证实，本公司通过了ICP（互联网内容提供商）牌照的年检，”谷歌的一名发言人表示。这个消息传出之前不到一星期，中国开始实行一套新法规，似乎使许多外国和在海外上市的中国互联网企业的法律结构面临风险。 《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》阐明了中国政府将如何对外国投资者并购中国企业进行国家安全审查。根据这一规定，外国投资者不得以种种手法来规避审查，如通过签署协议来获得一家境内企业的控制权。 律师们警告称，上述措辞的矛头直指所谓的“可变利益实体”(VIE)。过去10年里，此类结构被用来规避互联网行业的外资所有权限制。 一般情况下，VIE拥有在中国运营互联网搜索引擎或电子商务网站等业务所必需的牌照。外资公司通过签署一系列协议（而非直接持有多数股份——北京方面在互联网内容服务行业禁止这种做法）来获得该VIE的控制权。 业内高管和法律专家们表示，目前尚不清楚新法规究竟将怎样影响行业。但他们警告称，新法规使政府在一个本来就存在显著监管风险的行业拥有更大的酌情决定权。 谷歌的中国业务也采用了VIE模式，由一家在当地注册的公司持有ICP牌照。 律师们表示，谷歌之类的案例不应受到新法规的影响，因为其当地合作伙伴公司的唯一成立宗旨就是持有牌照，因此两者之间的关系应当被推定为一种“绿地投资”(greenfield investment)。 不过，谷歌的案例意义相当重大，因为该公司在与中国官方发生公开纠纷之后，被认为特别容易受到监管风险的影响。 2010年1月，谷歌威胁要撤出中国市场，原因是其对中国网络审查制度和一次黑客侵入事件感到关切，该公司还宣布，决定不再对中国境内的搜查结果进行审查。去年5月，谷歌采取进一步行动，将中国内地的网络搜索服务搬到其不过滤内容的香港网站，并将中国用户重定向到其香港网站。 根据北京研究公司易观国际(Analysys)的数据，自那以来，谷歌在中国市场的网络搜索营收份额已从35%的峰值跌至不到20%，份额差值大多被中国领先的搜索引擎百度(Baidu)夺走。 北京方面曾在去年夏天将谷歌的ICP牌照延长一年，但今年的续期从6月底开始遭到延迟。 标签：ICP, VIE, 监管

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24岁的“中非希望工程执行主席、全球华商未来领袖俱乐部秘书长”卢星宇，引发了公众对其本人和中非希望工程背景的强烈好奇。南都记者调查得知，该工程主要操办方“世界杰出华商协会”，并未在民政部注册，只是在香港注册了一个法定资本10000港币的私人公司，而在中非希望工程官方网站上被列为“中非希望工程执行主席”的杨澜，则在个人微博上澄清“与该机构没有任何关系”。

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上海航天汽车机电股份有限公司（航天机电[13.70 -0.07%]，600151.SH）昨晚发布公告称，将在中国香港、北美和卢森堡分别设立全资投资子公司。 航天机电副总经理瞿建华昨天透露：“未来不排除航天机电会通过分拆业务赴海外上市的可能性。” 资本饥渴 公告显示，航天机电香港子公司的注册资本为960万美元。而在中国香港子公司成立之后，将通过香港公司在卢森堡设立全资孙公司，卢森堡公司投资额300万欧元，注册资本10万欧元，并马上落实100MW海外光伏电站的开发合作，作为2011年欧洲市场开发的主要任务之一。北美公司注册资本100万美元。 瞿建华透露，香港公司将来会成为航天机电的海外投融资的大本营。他坦言，光伏产业是一个技术密集型和资本密集型的行业，“谁掌握了技术只是掌握了行业先导性的一部分。” 值得关注的是，几年前还是行业绝对龙头的无锡尚德，在2010年产能扩张的格局下，已被河北晶澳取代了其全球最大光伏电池片生产商的地位。而在香港上市的保利协鑫，旗下两家公司旗下的江苏中能和赛维LDK目前产能已经超万吨。而这两家公司均是通过产业资本的运作，迅速扩大了产能。这让同行业公司非常眼热。 同样在A股市场上，光伏企业也在扎堆往里冲。向日葵[23.08 1.01%]、东方日升[76.53 0.04%]、超日太阳[48.00 1.18%]都登陆了A股市场，分别融资了8.56亿元、18.9亿元和23.76亿元。 瞿建华表示，航天机电的发展急需资金需求，但A股的融资效率又比较慢。“所以我们在考虑进行多渠道融资”。 在2010年7月20日，航天机电曾发布公告称，控股股东上海航天工业总公司同一控制下一致行动人上海航天局与具有上海地方国资背景的上海实业集团公司（上实集团）签订关于推进新能源发展合作框架协议。上实集团将为上海航天局所属企业海外光伏电站项目提供总额约为50亿元的资金支持，首期约20亿元。 对于今年光伏产业的前景，航天机电董事长姜文正认为，国内光伏企业的销售收入至少会有20%的同比增速。然而，国内光伏企业正面临成本高涨对企业利润的吞噬。 让光伏企业松一口气的是，多晶硅销售价格相对趋稳。“今年多晶硅价格会比较平稳。”姜文正说道。他表示，“我们（指航天机电旗下的多晶硅子公司神舟硅业）现在的实际生产成本比市场售价还要低一点。” 据介绍，目前国内市场上低成本的多晶硅厂商仍属极少数，多数企业的成本为50美元/公斤，当前市场价格在70-80美元/公斤，大厂的长单价在50-60美元/公斤。 如何控制住日益高涨的生产成本，是光伏企业急需待破的命题。 值得关注的是，生产规模决定了绝对成本的降低。据介绍，目前保利协鑫能源[3.76 3.87%]（03800.HK）的成本已降至20美元/公斤，而南玻A[21.16 1.73%](000012)的成本也在35美元/公斤至40美元/公斤。 欧洲建站握“双头收益” 根据航天机电的规划，其将逐步构建并形成包括多晶硅生产加工、电站建设等“光伏产业”完整产业链。 姜文正透露，目前航天机电的欧洲项目，平均毛利在7%到10%，“长期来看，投资收益比中国要好得多。”航天机电的出海战略，一面在欧洲建发电站、收取建站费用；而建设完成后，航天机电还可通过出售其股权获得投资收益。 此外，政府补贴也将为航天机电收益带来正面效应。姜文正预计，今年国家“金太阳示范工程”的补贴款可能同比有翻番的可能性。 标签：卢森堡公司, 境外上市

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